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需要变更合同内容,企业要先做到这几步


商业交易活动中,市场瞬息万变,而商业交易的基础——交易双方所签署的合同,在实际履行是既动态又复杂的过程,常常会根据双方的主、客观因素变化而需要重新磋商。


根据《合同法》关于合同变更的规定是要求“当事人协商一致,可以变更合同”、“当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更”。


那么,当企业遇到合同变更时,怎么做才可以合法有效的防控风险?


真实案例



2016年5月,张某与A公司签订《合同书》一份,约定A公司根据张某的要求分阶段开发APP软件系统项目,项目周期55个工作日,按开发阶段成果分阶段支付价款。签订后张某依约支付了5万元。


同年6月,张某通过QQ、电邮的方式与A公司进行开发软件系统事宜的沟通。张某提出先完成安卓版本的开发,后再开发苹果版本,A公司对此表示认可。安卓测试版本完成后,张某向A公司支付合同款2万元。


之后,张某多次催促A公司完成软件的开发,A公司都以再开发苹果系统的版本成本过高,要求增加费用为由推脱。


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此后,A公司停止了开发工作并拒收张某邮寄的《解除合同通知书》。张某遂向法院起诉,请求确认合同解除并返还已付费用。


一审法院判决:张某与A公司签订的《合同书》已解除,A公司向张某返还7万元。A公司不服判决并提起上诉,认为其与张某的合同已通过QQ聊天、电子邮件的方式进行了变更。二审法院判决:驳回上诉,维持原判。


——浙江省杭州市中级人民法院(2017)浙01民终7795号




裁判分析


本案的争议焦点:张某与A公司是否对合同内容进行了变更?


法院认为,虽然A公司提出其与张某在合同履行期限、履行步骤等方面进行了变更。但张某在沟通过程中提出的方案仅是对软件开发工作的建议,并不符合“合同变更”的约定变更形式,故予以维持。


合同变更的法律风险


 在实践中,合同随意变更可能给企业带来的法律风险。


一、 合同变更应当协商一致并约定明确,否则推定为未变更


合同签订后在尚未完全履行完毕之前,合同当事人均可以协商变更合同的相关内容。经当事人协商一致,或依法律规定可变更合同,但是当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。此时需要按原合同确定双方权利义务,履约法律风险大大增加。


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二、变更合同内容应当采用书面形式1、实践中的常见情形是,合同交易双方多数没有以书面形式变更合同。如果变更是以口头形式作出的,发生纠纷后往往有一方不承认且守约方难以取证,如果无其他证据证明合同已变更内容的,一般被视为合同没有变更。

2、因合同变更形式的多样化和随意性,企业往往不能及时、全面地掌握合同实际履行信息和保存合同变更的证据,一旦发生争议,企业存在举证困难和承担不利后果的风险。


实践中常见变更合同的方式是通过电子邮件、微信、QQ、短信等,由于企业人员流动性大、经办人经验不足或风险意识不高等原因容易造成电子邮件、微信等信息记录灭失,难以直接体现合同变更的内容,导致企业的主张缺乏充分有效的证据支持,在商业谈判中处于下风、在诉讼中承担举证不能而败诉的风险。


三、实际履行行为也会导致变更合同约定,增加法律风险


在合同履约中,虽然未通过书面方式变更合同约定,但如果当事人以实际行动变更了原合同的约定,也有可能带来合同变更的效力,增加履行合同的风险及不确定性。

法律顾问指引


在实务操作中为加强风险防控,我们建议企业应在以下几个方面做足充分的应对:


一、签署合同时明确约定合同变更方式


在合同签订之前明确约定合同变更的方式,如约定变更合同采用书面补充协议、通过约定指定邮箱的指定联系人发送书面通知、接收方需对合同变更作出明确书面回复等等。


二、签署合同时明确约定合同可以变更的情形


合同当事人在签署合同时明确约定合同允许变更的情形。对于单方擅自变更合同内容应约定明确的违约责任,从而提高合同相对方的违约成本,限制对方随意变更合同。


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三、尽量采用书面协议的形式变更合同1、公司在订立合同时将合同各方主体“须采用书面形式变更合同”写入合同条款中。

2、同时,建议使用以签订补充协议的书面形式进行,在补充协议中要对原合同的约定进行描述,并说明变更的理由和原因,再对协商后的变更内容进行描述,避免产生纠纷。


四、发现合同履行变更应及时主张权利1、当发现合同对方未按照合同约定履行或者存在单方擅自变更合同的情形时,公司应当问明原因并表明立场,必要时以书面形式进行固定。

2、若涉及违约及损害赔偿,应当及时按照原合同约定向对方主张违约金及损害赔偿。如未及时主张,有可能会被视为默认接受变更,从而产生对合同变更的效力并导致丧失索赔主动权的风险。

合同签署需要严谨慎重,变更合同更要小心谨慎,不妨请法律顾问审核合同,为合同的签署、变更全程跟踪把关,避免不必要的风险出现。

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